Закрыть ... [X]

Рассылка "Время - Деньги" (Выпуск 32, август 2010)

Еще одна возможность управлять капиталом, на это раз для людей с несколькими миллионами долларов. Читайте статью "Что такое траст: просто о сложном" Джона Пеппера.

Для человека, никогда непосредственно не сталкивавшегося с правовыми системами, отличными от российской, понимание траста, скорее всего, будет представлять определенную трудность. Тем не менее, попробую объяснить, что это такое, как можно проще.

1. Общее понятие
В двух словах, трастом называется договоренность, по которой одно лицо обязуется управлять каким-либо имуществом (своим или чужим) в пользу (т. е., в интересах) другого лица. Управлять – означает совершать с имуществом любые действия, разрешенные собственником, исключительно в интересах указанного собственником лица. Таким указанным лицом может быть или сам собственник, или любое третье лицо.

На первый взгляд, траст очень похож на обычный договор поручения: одно лицо поручает другому управлять своей вещью тем или иным образом. Однако сходство это чисто внешнее. Особенность траста в том, что вещь, которая передается в управление, безвозвратно переходит в собственность управляющего.

Рассмотрим классическую конструкцию траста, а заодно выделим употребляемые обычно в связи с трастом термины. Тот, кто передает свою вещь в управление (говорят, «доверительное управление»), называется учредителем траста. После того, как вещь передана, он не имеет к ней больше отношения (за исключением случаев, когда он передал вещь для управления в свою пользу или сам назначил себя управляющим). Тот, кто управляет вещью, называется доверительным управляющим, и в отношении вещи он является «юридическим собственником» (т. е. самым обычным полноправным собственником, по российским понятиям). Наконец, выгодоприобретателем (или «бенефициарным собственником») называется лицо, в интересах которого происходит управление вещью. Учредитель заключает с управляющим трастовый договор (в разных странах он называется по-разному), где определяет, как и по каким правилам вещь должна управляться. Нарушить эти правила управляющий не может.

Примером ситуации, в которой применяется траст, может служить такая история. Пожилой миллионер удаляется от дел, поскольку уже не в силах управлять всем своим состоянием. Он хочет, чтобы его дело продолжили сыновья, однако не стремится просто передать сыновьям большие суммы денег, опасаясь, что молодые люди их промотают. И вот наш миллионер находит надежного адвоката и заключает с ним трастовый договор. По этому договору адвокат получает состояние миллионера (учредителя траста) в свое управление. Управлять же состоянием адвокат обязуется только и исключительно в интересах сыновей миллионера. Он (адвокат) должен финансировать их образование, покрывать их расходы по созданию собственного дела и т. д. В то же время, в трастовом договоре адвокату строжайше запрещено оплачивать из выделенного состояния то, что в понимании отца было бы неразумным использованием денег (ставки на скачках, чрезмерные ресторанные расходы и др.). Самому адвокату (доверительному управляющему) учредитель траста может назначить из суммы переданного имущества фиксированное ежегодное вознаграждение за выполняемую работу. В этой ситуации представлена самая классическая конструкция траста: учредитель траста (отец), доверительный управляющий (адвокат), и выгодоприобретатели от переданного в траст имущества (сыновья).
Я бы не стал вовсе упоминать траст в этой книге и вносить смятение в вашу голову, мой читатель, если бы применение траста сводилось только к таким житейским ситуациям. Прелесть трастовой конструкции в том, что ее можно очень успешно использовать для структурирования бизнеса в самых различных сферах. И вот мы переходим непосредственно к оффшорным компаниям. Должно быть очевидно, что одним из видов имущества, которым доверительный управляющий может распоряжаться в чьих-то интересах, могут быть акции. В том числе акции оффшорной компании. Допустим, вы не хотите (по тем или иным очевидным причинам) называться собственником своей оффшорной компании, но в то же время желаете сохранять за такой компанией абсолютный контроль. Задача решается путем создания трастовой схемы. Кто-либо регистрирует оффшорную фирму и оплачивает акции. Затем (по вашей просьбе) он безотзывно передает выбранному вами лицу (обычно таким управлением занимаются специализированные фирмы) ВСЕ эти акции в доверительное управление и договаривается с фирмой в письменном виде, что она будет управлять акциями (голосовать на общем собрании, перечислять дивиденды) только по вашим инструкциям и только в ваших интересах. Таким образом, учредитель траста обеспечивает вам полный контроль над компанией, и в то же время ни одна правовая система мира не может сказать, что это вы являетесь полноправным собственником акций. Так работают трастовые схемы в оффшорном бизнесе.
На практике это означает, что как только вам нужно, чтобы «ваша» компания перечислила кому-либо деньги, либо заключила договор, вы просто передаете эти инструкции доверительному управляющему, и он совершает необходимые действия. Для большей свободы действий Вы можете оформить доверенность от имени компании. Работая, как ее сотрудник или агент, вы можете заключать все сделки самостоятельно.
Одно из неоспоримых преимуществ траста – его секретность. Сам термин «доверительное» управление предполагает особую доверительность и конфиденциальность отношений. Трастовые договоры в большинстве оффшорных юрисдикций нигде не регистрируются (в то время как учредительные документы должны быть официально представлены государству и зачастую содержат имена акционеров). Трастовый договор обычно существует в двух копиях – одна остается у вас (если захотите) и одна хранится в сейфе у управляющего. Вскрыть сейф юридической фирмы в оффшорной зоне можно, как правило, только по решению местного суда, который не обязательно будет слушать увещевания налоговых органов вашего государства и потребует, как минимум, доказательств, что вы являетесь настоящим (не «налоговым») преступником. Не будем создавать чересчур уж благостное представление о защите ваших тайн – в последние годы все чаще имеют место случаи, когда ради доступа к финансовым документам налогоплательщиков (или, вернее, «налогонеплательщиков») одно государство сообщает другому заведомую ложь о якобы преступной деятельности лица. Так что самый лучший защитник ваших деловых тайн – это вы сами. Но о секретности оффшорного бизнеса мы будем говорить в другой главе. А пока – еще несколько слов из общей теории.

2. Более подробно о трастах: какие бывают трасты

В мире существует около десятка различных видов трастов. Не претендуя на создание некой классификации, перечислю некоторые из наиболее часто встречающихся видов
Благотворительный траст (Charitable Trust). Название говорит само за себя. Иногда благотворительный траст используется для налогового планирования там, где создание обычного траста будет рассмотрено законодательством как создание исключительного контроля бенефициария за переданным в траст имуществом (подробнее см. ниже раздел «Благотворительный траст как средство создания контролируемых компаний»).
Фиксированный траст (Fixed Trust). Доверительный управляющий связан детальными указаниями учредителя траста относительно использования переданного в траст имущества.
Траст с широкими правами усмотрения (Discretionary Trust). В отличие от фиксированного траста, доверительный управляющий не связан точными указаниями учредителя относительно использования переданного в траст имущества.
Охранительный траст (Protective Trust). Имущество передается доверительному управляющему, чтобы он им управлял в пользу третьего лица. С одной стороны, это делается, чтобы предоставить этому (третьему) лицу возможность пользоваться всеми плодами имущества, но с другой стороны, это гарантирует, что само это лицо распоряжаться имуществом не может. Траст как бы охраняет имущество от растраты (пример – ситуация с сыновьями миллионера, описанная выше).
Международный траст (International Trust). Строго говоря, это не тип, а просто обычное название такого траста, который создан в одной стране, а имущество при этом находится в другой.
Траст, защищающий активы (Asset Protection Trust, сокращенно APT). Общее название большого количества разных видов траста, создаваемых для того, чтобы лицо, которое боится, что на его имущество будет обращено взыскание (кредитором, налоговыми органами или кем-то еще), безотзывно передало имущество в траст и тем самым перестало быть его собственником. Американские налоговые адвокаты просто помешаны на придумывании все новых и новых видов таких трастов по причине всеамериканского бума судебных исков на огромные суммы, а также налоговых преследований с конфискацией имущества. Ваш автор уже достаточно долго изучает этот тип траста и его эффективность с позиций американской налоговой системы и даже является участником Интернет-форума на эту тему, однако далек от мысли, что использование траста при защите от налогов или кредиторов – стопроцентно эффективный метод. Единственно для кого он стопроцентно эффективен – это для юристов, конструирующих трасты в разных оффшорных островах вокруг США. Для клиента «игра в трасты» выглядит следующим образом: он вкладывает деньги в создание сложного и не всегда понятного механизма в надежде на защиту активов, а Служба Внутренних Доходов закрывает использованную им лазейку в течение полугода. Затем следует новый поход в адвокатскую контору. Если вы интересуетесь вопросом защиты активов в Америке профессионально, рекомендую прочитать архив Интернет-форума Asset Protection Forum.
3. Всегда ли у траста все три элемента (учредитель, управляющий, бенефициарий) разные лица?
Далеко не всегда. Английское право (в том числе его многочисленные оффшорные вариации) допускает совмещение в одном лице ролей собственника вещи (учредителя траста) и ее управляющего. Это происходит, когда кто-то выделяет вещь из своего имущества, чтобы управлять ей исключительно в интересах другого лица. Возможна и другая ситуация, когда в одном лице будут объединены учредитель траста и его выгодоприобретатель. Когда вы отдаете деньги в специальную трастовую фирму или в банк для того, чтобы этими деньгами управляли и формировали для вас инвестиционный портфель, то банк выступает в роли доверительного управляющего, а вы (пользуясь результатами такого управления) являетесь одновременно и учредителем траста, и выгодоприобретателем.
4. Нужно ли регистрировать траст?
В разных странах к этому вопросу относятся по-разному, но для «классических» оффшорных зон весьма характерно не требовать уведомления какого-либо реестра о факте создания траста. Тем самым достигается очень высокая степень секретности: о трасте изначально знают только его стороны.
5. Как соотносятся понятие траста и законы тех стран, где траст не признается?
Не считая мусульманских стран, современный цивилизованный мир делится на страны Гражданского права (в основе лежит Римское право) и страны Общего права (английская традиция). Траст как таковой есть только в правовых системах, основанных на Общем (англо-саксонском) праве. В других же государствах понятие траста либо полностью отсутствует (Германия, Австрия), либо сведено к неким специфическим формам, которые хоть и называются «траст», но в то же время, за неимением веками отработанной трастовой традиции, не могут быть полностью эквивалентными истинным трастам английского типа. Примерами могут служить Швейцария и Панама.
Проблема, таким образом, гораздо компаний глубже простого различия в законах. Страны, не признающие траст, не могут даже вывести его понятие из доступных им категорий; особый доверительный (фидуциарный) характер взаимоотношений сторон в трасте остается за рамками понимания, и траст очень часто сводится просто к виду договора.
В странах Общего права траст может являться самостоятельной единицей, подобно компании. Траст может открыть банковский счет, владеть имуществом и т. д. В системах же Гражданского права не только нельзя создать независимый субъект по образцу траста, но порой трудно даже добиться признания, что иностранный траст может быть таким субъектом. Проще говоря, если в России заявить, что московская квартира принадлежит иностранному трасту (т. е. структуре, не признаваемой российским правом), управляющим которого является лицо А, а бенефициарием – лицо Б, то в понимании российского чиновника эта квартира будет либо принадлежать лицу А, либо лицу Б. Так как траст может быть понят российским правосознанием только как особого рода договор, похожий на договор поручения, то при установлении собственника квартиры возникнут сложности. Посудите сами – как договор может быть собственником чего-либо?
Практика давно столкнулась с этой проблемой и научилась ее обходить. Вместо того, чтобы действовать от имени траста в стране, где его могут не признать, нужно действовать от имени компании, а уже саму компанию (то есть ее акции) передать в управление траста. Проще говоря, если кто-либо захочет предоставить вам возможность жить в шикарной московской квартире (и в то же время не называться ее собственником), т. е. закрепить ваши вечные на нее права, сделав вас бенефициарием траста, то вместо того, чтобы передавать квартиру в собственность самого траста, ее передадут оффшорной компании. А вот акции оффшорной компании уже будут находиться в трасте в вашу пользу. Разница не большая, но проблема снимается.
6. Примеры использования траста
Благотворительность
Вместо того, чтобы единовременно передать некую сумму на благотворительную цель, иногда разумнее доверить эту сумму трастовому управляющему на определенный период. За этот период он (как профессионал) будет сам решать, как и на что лучше тратить деньги для достижения указанной вами цели (например, на образование).
По этой схеме работают очень многие популярные фонды, финансирующие развитие науки, обучение студентов за границей и др. (например, фонд Сороса, Рокфеллера).
Благотворительный траст как средство создания контролируемых компаний
Несколькими разделами выше я описывал ситуацию, когда для содержания в секрете лиц, контролирующих компанию, ее акции передаются не этим лицам напрямую, а в траст адвокатской фирме, которая заключает трастовый договор в пользу этих лиц. В данном случае имеет место относительно несложная конструкция, при которой лицо, контролирующее компанию, меняет статус собственника на статус бенефициария.

Не всегда такая схема бывает удовлетворительна для клиента. В описанном выше случае контроль клиента над компанией сохраняется в секрете (трастовый договор не разглашается), однако все равно в случае раскрытия трастового договора он будет легко установлен любым судом. Представьте себе теперь, что речь идет о крупной сделке, и одним из ее условий является полная открытость всех взаимоотношений сторон – в том числе для налоговой службы. Если в этом случае будет необходимо провести операцию через специально созданную для ухода от налога компанию в одной из оффшорных зон, но при этом совершенно добропорядочно гарантировать, что ни одно лицо из совершающих сделку не контролирует эту компанию, обычно прибегают к использованию благотворительного траста.
Вкратце суть этой схемы такова. Участники сделки на конфиденциальной основе предлагают банку, адвокатской фирме или трастовой компании создать компанию специального назначения для проведения определенной сделки. Если все условия сделки не вызывают сомнений в ее законности, то банк, адвокатская фирма или трастовая компания учреждают траст в отношении определенной суммы денег, например, 10 тысяч фунтов. Траст объявляется благотворительным, в качестве цели получения прибыли указывается какая-либо благотворительная цель (например, поддержка образования детей-сирот), а на 10 тысяч фунтов покупаются акции оффшорной компании и оплачиваются услуги по ее созданию. Оффшорная компания заключает нужную сделку, переводит прибыль в нужном направлении, но сама при этом оставляет себе комиссию. Эта комиссия (которая в идеале должна быть больше 10 тысяч фунтов, т. е. по сути отражать прибыль) затем перечисляется на указанную благотворительную цель. Таким образом, все довольны: партнеры получили безналоговый капитал, а благотворительный траст пунктуально исполнил свое предназначение: сделал из 10 тысяч фунтов более крупную сумму и передал ее на благотворительность.
Избежание растраты или неразумного распоряжения имуществом
Если вы хотите, чтобы то или иное лицо пользовалось каким-либо имуществом, но в то же время не могло его продать, заложить и т. д., то передача этого имущества трасту вместо передачи напрямую указанному лицу будет решением проблемы. Прочитайте еще раз уже приведенный мною пример с миллионером и его детьми: это классический образец «охранительного» использования траста.
Полная свобода в назначении наследников
Некоторые страны устанавливают, что независимо от текста завещания, какая-то часть имущества наследодателя обязана отойти тому или иному родственнику (что касается России – см. статью 535 Гражданского Кодекса 1964 г. (старого): «Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя (в том числе усыновленные), а также нетрудоспособные супруг, родители (усыновители) и иждевенцы умершего наследуют, независимо от содержания завещания, не менее двух третей доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля)»). Аналогичные положения есть в наследственном праве практически всех индустриальных стран.
Для того, чтобы наследодатель смог оставить все имущество желаемому лицу и проигнорировать требования об обязательной доле, он (наследодатель) при жизни передает это имущество в траст (или в собственность компании, в основе которой лежит траст). Доверительный управляющий получает инструкции о том, что выгодоприобретателем траста будет указанное наследодателем лицо. Некоторые оффшорные зоны построили свои трастовые законы таким образом, что местные суды не признают обязательных долей в наследстве, установленных иностранным правом, и отказываются перераспределять имущество в пользу «обязательных» наследников.
Сведение на нет налога на наследование
При переходе имущества к наследнику, на него ложится обязанность заплатить налог (иногда очень большой) со стоимости приобретенного в порядке наследования имущества. Известна эта проблема и в России.
Если, однако, еще при жизни имущество передано наследодателем трасту (или компании, основанной на трасте) с условием, что доверительные управляющие будут управлять этим имуществом в пользу предполагаемого наследника, то в случае смерти прежнего владельца доверительные управляющие просто продолжат выполнять свои функции, наследник будет пользоваться имуществом, а налогов платить не придется.
7. Краткий обзор трастового законодательства некоторых оффшорных зон
Багамские острова
Трастовое право Багамских островов, как, впрочем, и всех других государств – членов Британского Содружества, базируется на принципах английского Общего права (Common law).
Ни сами багамские трасты, ни их учредители или бенефициарии не облагаются на Багамских островах никакими налогами (включая налоги на имущество, находящееся в трасте).
Трасты на Багамских островах не подлежат какой бы то ни было официальной регистрации, что обеспечивает значительную степень секретности стоящих за трастом лиц. Почему «значительную», а не «полную»? Согласно законодательству о банках и трастовых компаниях (Banks & Trust Companies Regulation), информация о лицах, стоящих за трастом, может быть раскрыта по приказу местного суда на основании возбуждения уголовного дела или по иному существенному основанию. В случае подозрений в том, что траст вовлечен в криминальную деятельность или в «отмывание» ее доходов, информация также может предоставляться на основании «договоров о взаимной правовой помощи», которые Багамские острова были вынуждены заключить с США, Великобританией и Канадой. Знающие люди из сферы оффшорного бизнеса говорят, что предлог уголовных подозрений иногда используется американскими официальными органами для выуживания информации о своих налогоплательщиках из сейфов оффшорных зон. Излишне говорить, что «уголовные» подозрения после получения нужной информации так и остаются подозрениями, поскольку кроме как в качестве специально выдуманного предлога они никогда и не существовали.
По закону «О мошенническом распоряжении имуществом» (Fraudulent Dispositions Act), если лицо учреждает траст и передает в него имущество, на которое могут претендовать какие-либо кредиторы, кредиторам отводится два года (что, кстати, значительно меньше, чем в прочих оффшорных зонах!), чтобы попытаться в суде оспорить законность такой передачи имущества. По прошествии двух лет оспаривать что-либо становится бесполезно, и имущество полностью закрепляется за трастом.
Багамские трасты традиционно используются в связке с международными деловыми компаниями: местная адвокатская фирма держит в трасте акции компании, а компания в свою очередь уже ведет активную деятельность в интересах клиента.
Британские Виргинские острова
Для того, чтобы создать траст на Британских Виргинских островах, необходимо заплатить всего лишь 50 долларов; от всех прочих возможных налогов траст освобождается. Исключение составляют ситуации, когда в управляемое через траст имущество входит недвижимость на самих островах или предприятие местного бизнеса.
Согласно недавним изменениям в законодательстве, трастовым управляющим разрешается не только выбирать для траста иное регулирующее право, нежели право Британских Виргинских островов, но и изменять однажды выбранное право на другое в любое время, если это будет необходимо для защиты интересов бенефициария.
Основные черты трастов на Британских Виргинских островах во многом повторяют характеристики Багамских трастов.
Остров Мэн
Очень популярное место для создания трастов.
Трасты нигде не регистрируются, что обеспечивает разумный уровень секретности.
Доверительными управляющими траста на острове Мэн могут быть как его резиденты, так и нерезиденты. Этим послаблением часто пользуются специализированные трастовые фирмы в интересах своих клиентов. Вот и попробуйте потом разгадать, например, такой ребус: доверительный управляющий – либерийская компания с акциями на предъявителя, траст создан на острове Мэн, имущество в трасте – акции Багамской компании. А бенефициарий акций Багамской компании – какое-нибудь утомленное налогами российское предприятие. И это не преувеличение, а стандартная профессиональная схема.
Среди недостатков трастового законодательства острова Мэн можно отметить сложность защиты интересов наследников, назначенных через траст, от наследников, претендующих на обязательную долю по законам страны, где жил наследодатель. На Джерси и Гернси такие защитные положения в законодательстве, наоборот, имеются.
Джерси и Гернси
Джерси и Гернси по праву считаются законодателями мод в мире трастового бизнеса. Отдельные положения законодательства этих государств заимствуются другими оффшорными территориями с большой охотой. Трастовое право разработано до мелочей, а количество профессионалов трастового сектора на душу населения едва ли не самое большое в мире (в финансовом секторе занято более 20% всего работоспособного населения Джерси).
Острова эти во многом похожи; Джерси разве что более популярен и разрекламирован, хотя качество законодательства и профессиональных услуг на Гернси ничем не хуже.
Джерси и Гернси имеют, пожалуй, самую «неоффшорную» репутацию среди оффшорных зон: так сильны там правила, относящиеся к качеству принимаемого бизнеса. Поэтому практически все мошенники и отмыватели нечистой наличности обходят эти острова стороной – в мире полно других, менее прихотливых мест, и связываться с тщательной процедурой проверки им не хочется. Не особо жалуют на островах и российских клиентов: по крайней мере это справедливо в отношении тех фирм, которые существуют там давно и имеют обширную практику.
Трастовое законодательство на Джерси и Гернси не очень сильно отличается; в обеих государствах оно чрезвычайно гибко и удобно. Среди юристов бытует мнение, что лица, желающие учредить благотворительный траст и тихо, без лишнего шума поддержать какое-либо благородное дело, очень часто выбирают Джерси в качестве базы для траста.
Из общих удобств можно указать на то, что государственная пошлина за создание траста не взимается, реестр трастов отсутствует. Доверительные управляющие не обязательно должны быть резидентами острова, но обязаны соответствовать строгим профессиональным критериям.
Невис
Достаточно молодая юрисдикция в том, что касается трастового законодательства, но весьма интересная для тех, кому необходим траст для защиты активов. Законы острова написаны таким образом, что выудить что-либо из зарегистрированного там траста чрезвычайно сложно.
Джон Пеппер

Константин Иванов
www.konstantinivanov.info/blog


Источник: http://www.konstantinivanov.info/node/96


Поделись с друзьями



Рекомендуем посмотреть ещё:



Что такое траст: просто о сложном Деньги Бизнес Инвест Квадратное плетение из шнура

Название компаний связан Название компаний связан Название компаний связан Название компаний связан Название компаний связан Название компаний связан Название компаний связан

ШОКИРУЮЩИЕ НОВОСТИ